當前位置： 安化縣人民政府
行政復議決定書
安政行復決字〔2023〕37號
申請人：陶某。
被申請人：安化縣市場監(jiān)督管理局
住所地：安化縣東坪鎮(zhèn)陶澍大道271號
法定代表人：陳剛,局長。
申請人因不服被申請人對投訴事項的回復，向本機關(guān)申請行政復議。本機關(guān)依法已予受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人請求：1、撤銷被申請人2023年8月16日在12315平臺作出的辦結(jié)反饋，責令被申請人重新受理并限期依法作出具體的行政行為；2、追究相關(guān)人員未依法履職的責任。
事實與理由:申請人通過12315平臺投訴湖南省XX有限公司（以下簡稱“被投訴人”），被申請人于2023年8月16日作出辦結(jié)答復。申請人認為該答復無事實及法律依據(jù)，其行為存在未依法全面核實的瀆職行為。1、該店鋪銷售網(wǎng)頁宣傳“一次一粒堅硬挺拔／長達36小時”根本不是該藥品說明書內(nèi)容（藥品說明書內(nèi)容是按需服用他達那非能在長達36小時改善勃起）。2、被投訴人廣告中使用了包含有效率的用語，超出藥品說明書的文字內(nèi)容對藥品進行宣傳。3、被申請人答復中所述不存在夸大宣傳的成份，卻要求被投訴人刪除上述內(nèi)容并進行改正，自相矛盾。4、行政機關(guān)對外作出發(fā)生法律效力的行為應當形式全面、內(nèi)容完整，認定事實清楚、適用法律正確。本案中，被申請人所作出的辦結(jié)結(jié)果，未列明當時執(zhí)法辦案的法律法規(guī)依據(jù)，據(jù)此，該辦結(jié)結(jié)果在認定事實及適用法律方面均缺乏合理合法性。5、根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第七條向市場監(jiān)督管理部門同時提出投訴和舉報，或者提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容的，市場監(jiān)督管理部門應當按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理。被申請人的答復并未反映調(diào)解事項，也未進行調(diào)解。6.被投訴人的行為違反了《中華人民共和國藥品管理法》第九十條，《藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》第五條，《中華人民共和國廣告法》第十五條第二款、第五十七條、第五十八條的規(guī)定。
申請人提交了行政復議申請書、身份證復印件、投訴單截圖、交易記錄、拼多多網(wǎng)點經(jīng)營者證照信息、商品快照、產(chǎn)品照片、包裹照片。
被申請人答復稱：一、被申請人作出《投訴回復》的事實和法律依據(jù)。1、事實部分：(1）藥品他達拉非片展示頁面顯示了如下內(nèi)容：“一次一粒”、“堅硬挺拔”、“治療勃起”、“長達36小時”。(2）被申請人執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查當天，被投訴人修改了他達拉非片的圖片信息，刪除了“一次一粒”、“堅硬挺拔”、“治療勃起”、“長達36小時”字樣。通過查詢后臺數(shù)據(jù)顯示被投訴人自平臺開業(yè)以來銷售了5次共6盒該藥品。(3）經(jīng)調(diào)查，申請人一直未與被投訴人聯(lián)系，提出賠償要求，也未就他的權(quán)益損害與企業(yè)發(fā)生過爭議。被申請人雖然收到的是投訴單，但是從投訴單的內(nèi)容來分析實際為一種舉報行為。2、投訴回復的理由：(1）他達拉非片說明書對“用法用量”的表述十分繁雜，綜合分析，該藥品的服用量每日最低劑量5mg至最大劑量20mg，劑量的選用要依據(jù)個體的療效和耐受性不同并有醫(yī)生處方確定。因該藥品規(guī)格為20mg，標示“一次一粒”是從風險角度進行提示。(2）他達拉非片在“用法用量”中明確：“與安慰劑相比，按需服用他達拉非片能在長達36小時內(nèi)改善勃起功能”,標示“長達36小時”不是一種虛假表述。(3）他達拉非片的“適應癥”為“治療勃起功能障礙。治療勃起功能障礙合并良性前列腺增生”，標示“治療勃起”是適應癥的部分內(nèi)容表示。該藥品最大劑量為20mg，相對藥性較強，“堅硬挺拔”雖非藥品說明書上已寫明的內(nèi)容，但也不構(gòu)成虛假表述。3、事件定性：被申請人認為這種文字表述是一種非廣告信息，不是一種廣告行為。但是“治療勃起”、“堅硬挺拔”對他達那非片適應癥描述不準確的行為。4、法律依據(jù)。 1、《中華人民共和國廣告法》第二條、第十四條；2、《藥品網(wǎng)絡銷售監(jiān)督管理辦法》第十三條第一款。5、處理結(jié)果：被申請人認定被投訴人在他達那非片頁面標示上述文字是一種藥品相關(guān)信息不十分準確的行為，對其下達《責令改正通知書》，要求其改正。
二、被申請人執(zhí)法人員的履職情況。被申請人藥械股收到315投訴舉報中心移交的投訴后，于8月14日到被投訴人處進行了現(xiàn)場檢查，核實了涉投訴藥品他達那非片的購進渠道及拼多多網(wǎng)店銷售該藥品頁面的信息。8月15日，執(zhí)法人員對被投訴人質(zhì)量管理部負責人進行了調(diào)查詢問,8月16日，被申請人根據(jù)調(diào)查結(jié)果作出了投訴回復,并于當天將處理結(jié)果反饋給了申請人，未超出規(guī)定回復時限。
三、針對此次投訴被申請人答復的有關(guān)說明。1、被申請人作出的回復只告知了處理結(jié)果，沒有詳細告知處理過程及相關(guān)法律依據(jù)，是因為被申請人認為申請人認定的企業(yè)違法行為不成立。2、被申請人認為涉投訴內(nèi)容尚不構(gòu)成欺詐，對于申請人提出的賠償500元的要求沒有支持。3、經(jīng)查詢 12315 平臺數(shù)據(jù)，申請人自平臺創(chuàng)建以來共進行投訴2610次，舉報120次。綜上，請求縣人民政府依法維持被申請人作出的投訴回復。
被申請人提交了當時作出該具體行政行為的依據(jù)、證據(jù)等材料。
經(jīng)審理查明：申請人于2023年8月8日在拼多多平臺被投訴人開設的店鋪“XX旗艦店”購買了泉能 他達拉非片1盒，實付款17.92元。8月11日申請人在12315平臺投訴，投訴內(nèi)容為：該店鋪銷售網(wǎng)頁存在發(fā)表表示功效、安全性的斷言或保證廣告宣傳，違反《藥品流通監(jiān)督管理辦法》第二十一條、《藥品網(wǎng)絡銷售監(jiān)督管理辦法》第十三條第四款、《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》第六條第三款及《中華人民共和國廣告法》第十五條的規(guī)定。前款規(guī)定以外的處方藥，只能在國務院衛(wèi)生行政部門和國務院藥品監(jiān)督管理部門共同指定的醫(yī)學、藥學專業(yè)刊物上作廣告。要求商家賠償五百元，并查處其違法行為。訴求內(nèi)容為退賠費用，賠償損失。收到投訴后被申請人執(zhí)法人員于8月14日至被投訴人處進行了現(xiàn)場檢查，8月15日對被投訴人質(zhì)量管理部負責人進行了詢問調(diào)查。被投訴人向被申請人提供了《藥品經(jīng)營許可證》、《營業(yè)執(zhí)照》、《互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務資格》、他達拉非片的購進票據(jù)及出廠檢驗報告、涉投訴銷售他達拉非片的處方、他達拉非片說明書、他達拉非片銷售的情況說明。8月16日被申請人對被投訴人下達了《責令改正通知書》（安市監(jiān)責改〔2023〕XX號），要求展示的藥品相關(guān)信息應當真實、準確、合法。同日被申請人在12315平臺對投訴進行了受理并給予辦結(jié)反饋，反饋內(nèi)容為：他達那非屬于長效藥劑，其說明書內(nèi)容：適應癥“治療勃起功能障礙”，該產(chǎn)品的平均半衰期為17.5 小時，在36個小時內(nèi)能起到藥用效果。被投訴人的表述未存在夸大宣傳的成份。對于被投訴人介紹藥品的行為，執(zhí)法人員要求被投訴人刪除上述內(nèi)容并進行改正。申請人對該回復不服，通過郵寄方式申請行政復議。
上述事實有行政復議申請書、行政復議答復書、身份證復印件、12315平臺投訴單、現(xiàn)場筆錄、營業(yè)執(zhí)照、藥品經(jīng)營許可證、互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務資格證書、銷貨清單、檢驗報告、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)院處方箋、他達拉非說明書、情況說明等相關(guān)證據(jù)材料在卷佐證。
本機關(guān)認為：《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十二條第一款規(guī)定：“投訴由被投訴人實際經(jīng)營地或者住所地縣級市場監(jiān)督管理部門處理。”本案中，被投訴人的實際經(jīng)營地和住所地均在安化縣，因此，被申請人對申請人的投訴具有管轄處理權(quán)。
《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十四條規(guī)定：“具有本辦法規(guī)定的處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門，應當自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。”第二十一條第二款規(guī)定：“終止調(diào)解的，市場監(jiān)督管理部門應當自作出終止調(diào)解決定之日起七個工作日內(nèi)告知投訴人和被投訴人。”本案中，被申請人在收到申請人的投訴后依法予以受理并告知了申請人。隨后到被投訴人處進行了現(xiàn)場檢查，對檢查發(fā)現(xiàn)的問題向被投訴人下達了責令改正通知書，這是被申請人對被投訴人的違法行為依職權(quán)進行處理的行為。而本案申請人在12315平臺提出的是投訴單，其訴求是退賠費用，賠償損失。被申請人在受理該投訴后沒有依法作出處理，也沒有向申請人告知投訴處理的結(jié)果，屬于履行職責不完整。
申請人請求追究相關(guān)人員未依法履職的責任，根據(jù)《中華人民共和國監(jiān)察法》第十一條的規(guī)定，屬于監(jiān)察機關(guān)的職責，不屬于行政復議范圍。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第二項、《中華人民共和國行政復議法實施條例》第四十八條第一款第二項的規(guī)定，本機關(guān)決定：
一、責令被申請人安化縣市場監(jiān)督管理局對申請人陶某的投訴依照《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》的規(guī)定作出處理；
二、駁回申請人的其他復議請求。
申請人如不服本復議決定，可在收到本復議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
安化縣人民政府
2023年11月2日
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